Business-insider.ru

Про деньги в эпоху кризиса
2 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Процедура анализ контракта

Анализ договоров

​АНАЛИЗ ДОГОВОРА — одна из важнейших задач правовой деятельности, необхолимая для обеспечения юридической чистоты сделки при подготовке договора, или при составлении претензий и судебных исков.

1.Анализ договора.

Анализ договора — это изучение соответствия текста договора действующему законодательству, выполнение правил подготовки и заключения сделки, изучение судебной практики прогнозирование правовых последствий действия договора.

Результат анализа договора — рекомендации о дополнении или исправлении его текста, составление протокола разногласий или о возможности применения другой формы сделки.

В зависимости от важности договора для хозяйственной деятельности предприятия, его цены, частоты использования компанией, цели изменяются особенности анализа договора.

Важную роль играет анализ текущих договоров, то есть соглашений, которые заключаются предприятием практически каждый день. Рутинная работа притупляет внимание, что часто влечёт за собой серьёзные ошибки, а вместе с ними и неожиданные материальные потери для предприятия. Избежать их помогает анализ текущих договоров.

Подготовка типовых договоров также требует серьезного внимания. Типовые договоры — это соглашения, напрямую связанные с основным профилем деятельности предприятия. Эти договоры требуют особенно тщательного составления и анализа, так как используются в повседневной практике, и любая ошибка приводит к возникновению системных убытков или проблем с налоговыми или административными органами.

Существует категория высокобюджетных договоров, требующих особого внимания.

Это договоры купли-продажи земли и недвижимости, договоры на строительство, изготовление и монтаж производственного оборудования и т.п. В этом случае особенно необходим юридический анализ как текста договора, так и его практического содержания, вплоть до описания технологий.

2.Правовая экспертиза договоров.

От юридической точности договоров во многом зависит финансовое положение гражданина или предпринимателя. Правовая экспертиза дает возможность проверить соответствие договоров юридическим нормам, а также правильность формулировок, которые должны исключать двоякое толкования.

Каждая из сторон при заключении договора стремится получить наибольшее преимущество и наиболее выгодные условия по исполнению договорных обязательств.

Порой, даже предприниматели с большим опытом коммерческой деятельности не могут быстро и правильно оценить существенные условия договора, верно обозначить права и обязанности сторон.

Внесение некорректных условий в текст договора может привести к признанию этих договоров недействительными.

Правовая экспертиза гражданско-правовых договоров дает возможность проанализировать тексты и правовые риски, которые в дальнейшем могут привести к нежелательным последствиям при исполнении договора.

Цель правовой экспертизы — не допустить нарушения прав той стороны, которую мы представляем, обеспечить законность сделки.

3.Составление протокола разногласий к договору.

В процессе заключения договоров возникают такие ситуации, когда нет согласия между сторонами по отдельным пунктам соглашения.

Обычно у сторон нет согласия по некоторым пунктам соглашения, которые не являются существенными условиями договора.

В законодательстве предусмотрен порядок устранения противоречий между сторонами — составление протокола разногласий, представляющего собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами.

Стороны договариваются о внесении изменений в те пункты договора, которые вызывают разногласия у партнёров.

Это даёт возможность, не изменяя основных пунктов договора, изменить отдельные положения.

Протокол разногласий имеет юридическую силу только тогда, когда он подписан двумя сторонами, и отметка о нём внесена в основной договор.

Специалисты Центра Правовой Помощи «Тимков и Партнеры» оказывают квалифицированную помощь по подготовке, сопровождению и анализу любых сделок.

ПОЗВОНИТЕ НАМ 8 910 731 28 95 8 (4712)312895

Анализ контракта

Необходимо разработать и поддерживать в рабочем состоянии документированные процедуры, необходимые для проведения периодического контроля и анализа контрактов, а также для координации этой работы как внутри предприятия — поставщика, так и с заказчиком. Это, в частности, предусматривает:

  • ясное техническое задание;
  • проверку на соответствие предложений и заказов;
  • проверку способностей изготовителя на возможность выполнения технического задания;
  • согласование с заказчиком.

Отчеты о просмотрах и анализах контрактов должны вестись на постоянной основе.

Анализ контракта — систематическая деятельность, предпринимаемая предприятием до подписания контракта, чтобы убедиться в том, что требования к качеству точно определены, избавлены от двусмысленности, документально оформлены и могут быть выполнены предприятием (ИСО 8402).

Цель анализа контракта состоит в предупреждении необоснованных требований, которые могут возникнуть у заказчика после постановки продукции на производство. Анализ контракта является обязанностью предприятия, в отдельных случаях он может быть выполнен совместно с заказчиком.

Для российских предприятий деятельность, связанная с анализом контракта, является практически новой, поскольку при командно-административной системе управления хозяйством страны, базировавшейся на централизованном фондовом распределении продукции и жестком закреплении их поставщиков, не было необходимости в ее регулярном проведении. Кроме того, требования к качеству продукции в подавляющем большинстве регламентировались государственной или отраслевой нормативно-технической документацией, на которую в обязательном порядке ссылались в договорах на поставку, что фактически закрепляло диктат производителя.

В условиях рыночной экономики, ориентированной на постоянно изменяющиеся требования и ожидания потребителя, необходимы большая гибкость и оперативность в удовлетворении этих требований, а это достигается согласованием требований к качеству в контрактах на поставку продукции. При этом контракт становится не только юридическим, но и техническим документом. Анализ контракта в значительной степени уменьшает риск потребителя.

Анализ контракта может проводиться в следующих контрактных ситуациях:

Основными задачами анализа контракта являются

  • обеспечение правильного установления требований заказчика к поставляемой продукции и их закрепление в документации;
  • оценка способности предприятия выполнить требования заказчика, в том числе по срокам и объемам;
  • обеспечение адекватности (недвусмысленности) понимания требований контракта предприятием и заказчиком;
  • уменьшение риска ответственности предприятия и предупреждение финансового ущерба;
  • защита информации, составляющей «ноу-хау» предприятия;
  • принятие решения по любым требованиям, отличающимся от изложенных (например, в технических условиях, объемах и сроках поставки) в заявке на подряд;
  • информирование заказчика об изменениях и отклонениях от установленных контрактом требований.
Читать еще:  Ковариационный анализ это

В общем случае процедура анализа контракта предусматривает выполнение работ, показанных на рис. 5.3.

При рассмотрении контракта анализу подлежат следующие моменты, касающиеся качества продукции:

  • критерии приемки продукции;
  • порядок контроля за изменениями требований заказчика при разработке продукции;
  • взаимодействие с потребителем в точном определении требований к продукции, условий приемки и монтажа;
  • оборудование, материалы, узлы и другие средства, подлежащие поставке потребителем;
  • применяемые стандарты и методики испытаний;
  • требования к копированию (если контракт составляется на продукт программного обеспечения — инструкции по эксплуатации и другие документы).

При поставке продукции основными объектами анализа являются:

  • требования к качеству продукции, включая технико-эксплуатационные показатели, изложенные в стандартах, чертежах, спецификациях и др.;
  • методы контроля качества; используемые материалы и комплектующие изделия; условия транспортировки и хранения; требования к срокам, объемам поставки и ценам.

Поправка к контракту. Поставщик должен проверить оформление поправки к контракту и довести ее до заинтересованных лиц. Т. е. стандарт предписывает повторную проверку документации, связанной с контрактом, после внесения в нее изменений. О внесении изменений должны информироваться службы предприятия, задействованные в выполнении контракта. Это гарантирует безошибочное выполнение контракта с внесенными изменениями.

Регистрация данных. Стандарт предписывает обязательное документирование и хранение результатов анализа контрактов. К числу таких документов относятся:

  • документы, подтверждающие проведение процедур и фиксирующие внесение изменений в контракт;
  • документы, подтверждающие привлечение к анализу контракта соответствующих служб предприятия (конструкторские и технологические службы, плановый отдел);
  • отметки о согласии подразделений предприятия, привлекаемых к анализу контракта, относительно требований контракта в области качества;
  • извещения подразделений предприятия об изменениях, внесенных в контракт.

Анализ контракта — один из немногих элементов системы качества, отражающих суть рыночных отношений.

Не нашли то, что искали? Воспользуйтесь поиском:

7.2. Анализ контракта

7.2. Анализ контракта

Чтобы предупредить риск, связанный с несоответствиями требованиям заказчика к поставляемой продукции, поставщик должен разработать и поддерживать в рабочем состоянии документированные процедуры, обеспечивающие проведение анализа контракта и координацию этой работы. На большинстве фирм такую работу проводит служба маркетинга. Фактически, это работа по проверке всей документации, связанной с контрактом, на комплектность, однозначность, выполнимость, отсутствие дефектов и несоответствий. К такой документации относятся:

• запросы возможных заказчиков;

• устные и письменные заказы, как на типовую, так и оригинальную продукцию;

• технические условия производителя на продукцию;

• конструкторско-технологическая документация на продукцию;

• протоколы согласования видов доказательств качества (сертификат на систему качества, сертификат на продукт, другие виды доказательств);

• протоколы согласования контролируемых параметров, методов и объемов контроля и испытаний продукции;

• другая документация заказчика.

На рис. 7.3 приведен пример жизненного цикла контракта. Диаграмма может не отражать последовательность действий во времени, так как многие работы могут проводиться параллельно. На диаграмме также не отражены работы, связанные с внесением изменений в контракт.

В качестве минимального требования стандарт предписывает включить в систему качества этап анализа заявки, однако с развитием системы она неминуемо будет охватывать все этапы жизненного цикла контракта.

Анализ заявки. До утверждения заявки на подряд или до принятия контракта или заказа (изложения требований) заявки на подряд, контракт или заказ должны анализироваться поставщиком для того, чтобы обеспечить:

• адекватное определение требований к поставляемой продукции и их отражение в документации; если заказ получен устно и письменное изложение требований отсутствует, поставщик должен добиться, чтобы эти требования были согласованы до принятия заказа;

• разрешение любых противоречий между требованиями контракта или принятого заказа и техническими требованиями, направляемыми в производство (требованиями заявки на подряд);

• уверенность в своей способности выполнить требования контракта или заказа (по объему поставляемой продукции, срокам поставки, требованиям заказчика).

Поправка к контракту. Поставщик должен идентифицировать, как сделана поправка к контракту и правильно ли она доведена до заинтересованных служб в рамках организации компании поставщика. Фактически стандарт ИСО 9001 предписывает полную повторную проверку всей документации, связанной с контрактом, после внесения в нее изменений. Выполнение этих требований стандарта обеспечивает предупреждение риска за продукцию, изготовленную по документации с необоснованно внесенными изменениями или без предусмотренных, но не внесенных изменений. Важно, чтобы о внесенных изменениях своевременно информировались все службы и структурные подразделения, задействованные в выполнении контракта. Этим гарантируется, что контракт с внесенными изменениями будет выполнен безошибочно.

Документы анализа контракта. Стандарт предписывает обязательное документирование процедуры анализа контрактов. В число таких документов входят:

• документы, подтверждающие проведение процедур анализа и внесения изменений в контракт;

• заполненные бланки предложений, заказов, контрактов, приложений и протоколов;

• доказательства того, что в анализе контракта участвовали все подразделения, задействованные в его выполнении, например, конструкторские и технологические службы, плановый отдел; этими доказательствами могут быть, например, пометки на бланках документов контракта, подписанные списки рассылки и т. д.;

• отметки, показывающие согласие всех подразделений с содержанием и условиями контракта или с его изменениями, если таковые были;

• содержание переговоров с заказчиком по поводу условий контракта.

Чтобы работа по согласованию требований контракта между поставщиком и заказчиком проходила успешно, следует создать каналы связи и взаимодействия с организацией потребителя по этим вопросам контракта.

Анализ договоров

Правовым регулированием любых взаимоотношений двух сторон является договор. Грамотно составленный договор — это гарантия получить ожидаемый результат и избежать судебных споров. Договор можно составить и в свободной форме, однако это может привести к такому риску, что договор будет признан недействительным и незаключенным. Поэтому при составлении любого договора, особенно если это крупная сделка или международная, важно провети анализ договора. Он позволит выявить слабые стороны, предотвратить возможные конфликты и неприятности.

Читать еще:  Анализ сетевого графика

Условия, на которых договор заключается, имеют большое практическое значение, поскольку от них, в конечном счете, будут зависеть особенности возникших договорных прав и обязанностей сторон и надлежащее исполнения обязательств.
В зависимости от их юридического значения все договорные условия можно свести к трем основным группам: существенные, обычные и случайные.

Существенными считаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Это следует из статьи 153 Гражданского кодекса, в соответствии с которой договор считается заключенным только тогда, когда между сторонами в требуемой законом в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Это означает, что при отсутствии хотя бы одного из таких условий договор не может считаться заключенным. В то же время, если достигнуто соглашение относительно существенных условий, то договор вступает в силу, даже если не содержит каких-либо иных условий.

При заключении договора поставки покупателю следует обратить внимание на ряд важных моментов:

  1. в договоре должны быть указаны периоды поставки товара (разовая, партиями, по графику). Досрочная поставка может быть произведена только с согласия покупателя.
  2. порядок поставки товара: путем отгрузки или передачи товара покупателю (представителю). Доставка товара осуществляется поставщиком путем отгрузки; если иное не предусмотрено договором, то товар должен быть доставлен покупателю поставщиком за счет и силами последнего;
  3. в договоре следует определить момент перехода права собственности на товар;
  4. существует несколько случаев нарушения обязательств поставщика (недопоставка товара, поставка товара ненадлежащего ассортимента, качества; поставка в количестве сверх оговоренного договором; поставка в ненадлежащие сроки). При недопоставке товара покупатель имеет право:
  • приобрести недопоставленный товар у другого поставщика (разницу в цене возместив за счет поставщика, нарушившего обязательства);
  • потребовать допоставки недостающего товара;
  • отказаться от оплаты недопоставленного товара.

Чтобы обезопасить себя от риска по досрочному расторжению договора со стороны покупателя в договоре необходимо указать, что вследствие нарушения обязательств со стороны покупателя поставщик имеет право продать товар другим лицам и требовать возмещения убытков или разницы в цене от недобросовестного покупателя.

В случае разногласий между сторонами при осуществлении поставки товаров стороны вправе договориться об урегулировании таких разногласий и праве поставщика (покупателя) для подтверждения своей правоты использовать технические средства (фото- и видеосъемки и др.) и другие доказательства, не запрещенные законом.

В договоре поставки могут быть использованы следующие дополнительные документы:

  • Дополнительное соглашение — часто после заключения какого-либо договора, в момент его действия и исполнения возникают определенные обстоятельства, в соответствии с которыми отдельные пункты такого договора необходимо отменить, изменить или добавить новые условия договора. Данные изменения оформляются дополнительным соглашением. В дополнительном соглашении к договору должны быть указаны место и время заключения, а также стороны дополнительного соглашения к договору. Следует отметить, что условия дополнительного соглашения вступают в силу с момента заключения дополнительного соглашения к договору (если иное не предусмотрено законом или договором).
  • Протокол разногласий – это документ, в котором стороны фиксируют свои разногласия по условиям заключаемого договора поставки. Протокол разногласий можно составить как после заключения договора (тогда его условия принимаются в том же порядке, как и условия самого договора), так и на стадии разработки проекта договора.
    Существование такого дополнения означает существование некоторых разногласий в отдельных вопросах. Именно эти спорные вопросы и фиксируются протоколом разногласий. Протокол разногласий должен быть подписан, скреплен печатями и приложен к договору поставки. Также договор поставки может быть дополнен по соглашению сторон графиками поставок, платежей; документами, отражающими спецификацию товара, тару и т.д.

Обязательным условием в договоре продажи недвижимости является предмет договора (данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества). При отсутствии в договоре данных о предмете, соответствующий договор признается незаключенным, в связи с чем, обязанностей по исполнению условий такого договора у сторон не возникает.

Договор купли-продажи недвижимости относится к консенсуальным договорам, которые вступают в силу с момента достижения сторонами согласия

Наличие договора купли-продажи объектов недвижимости не влечет прекращение прав собственности продавца на это имущество и не является препятствием для его продажи третьим лицам, если переход к покупателю права собственности не был зарегистрирован. Кроме того, договор признается незаключенным при отсутствии в договоре условия о цене продаваемого недвижимого имущества и при несоблюдении письменной формы договора.

Договор купли-продажи считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

  • сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;
  • достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ст. 432 ГК РФ).

Единственное существенное условие договора купли-продажи — это предмет договора. Договор может быть заключен на куплю-продажу товаров имеющихся в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товаров, подлежащих изготовлению в будущем либо уже существующих, но не принадлежащих продавцу в момент его заключения. Предмет купли-продажи должен считаться установленным, если содержание договора позволяет определить наименование и количество товара.

Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором. Если цена договором не предусмотрена и не может быть определена, то следует руководствоваться ч. 3 ст. 424 ГК РФ, предусматривающей в этих случаях оплату товара по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за оплаченный товар. Когда цена установлена по весу товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором.

Читать еще:  Направления анализа производственных проблем

Если договором купли-продажи предусмотрено, что цена товара подлежит изменению в зависимости от показателей, обуславливающих цену товара (себестоимость, затраты и т.п.), но не определен способ пересмотра цены, цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара. При просрочке продавцом исполнения обязанности передать товар цена определяется исходя из соотношения этих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара, предусмотренный договором. А если он договором не предусмотрен, на момент определенный в соответствии со ст. 314 ГК РФ, которая предусматривает разумный срок исполнения обязательства.

В договоре купли-продажи может быть предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата). Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предварительной оплаты со дня получения этой суммы от покупателя.

Действующее законодательство запрещает производить расчеты при исполнении договора в иностранной валюте, однако в конкретном договоре цена, может быть указана в иностранной валюте. При осуществлении непосредственных расчетов цена должна пересчитываться в рубли по соответствующему курсу.

Момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар покупателю определяется одним из трех вариантов:

1) при наличии в договоре условия об обязанности продавца по доставке товара — моментом вручения товара покупателю;

2) если в соответствии с договором товар должен быть передан покупателю в месте нахождения товара — моментом предоставления товара в распоряжение покупателя в соответствующем месте;

3) во всех остальных случаях — моментом сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю (ст. 458 ГК РФ).

Сроки в договоре излагаются следующими способами:

  • определением фиксированной даты поставки;
  • установлением периода поставки, то есть того промежутка времени, в который она должна быть произведена: декада, месяц, квартал, год, с применением специфических терминов — “немедленная” поставка, поставка “со склада”, с “колес” и т. д.;
  • указанием о поставке товаров по частям.

При заключении договоров возмездного оказания услуг сторонам следует согласовать ряд обязательных условий, а также проверить ряд обстоятельств, связанных с налоговыми рисками организации.

ГК РФ не содержит специальных норм, регулирующих форму договора возмездного оказания услуг. Поэтому обратимся к общим положениям гражданского законодательства. Согласно ст. 161 ГК РФ должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

  • сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
  • сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, — независимо от суммы сделки.

Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. Договор возмездного оказания услуг заключается, как правило, в письменной форме путем составления двух экземпляров для каждой из сторон.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуенаш в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор возмездного оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить, на это указывает Президиум ВАС в информационном письме от 29 сентября 1999 г. N 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

Соответственно, договор оказания услуг не может считаться заключенным без согласования действий, которые должен выполнить исполнитель, или если не указана деятельность, которую он обязан осуществить.

В качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности.

ГК РФ не накладывает никаких ограничений на срок договора возмездного оказания услуг.

Договором возмездного оказания услуг должен быть предусмотрен начальный срок деятельности, которую должен осуществить исполнитель, конечный срок исполнения договором может быть и не предусмотрен, если иное не противоречит существу договора. Таким образом, срок исполнения договора определяется соглашением сторон, но в большинстве договоров возмездного оказания услуг предусмотрен и конечный срок исполнения.

Согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В ГК РФ не содержится каких-либо ограничений относительно субъектного состава по договору возмездного оказания услуг, поэтому необходимо ориентироваться на общие правила участия граждан и юридических лиц в гражданском обороте. Однако специальный субъектный состав может быть предусмотрен законом или вытекать из характера услуги.

Сторонами данного договора являются исполнитель и заказчик, как физические, так и юридические лица. Исполнители услуг должны являться субъектами предпринимательской деятельности, состоять на учете в налоговых органах, что подтверждается данными о государственной регистрации.

Таким образом, составление и анализ договора — довольно сложные и трудоемкие процессы. Однако технически верный договор — это, фактически, форма страховки от неисполнения сторонами обязательств, а также точное описание того, что именно предстоит выполнить в рамках сделки.

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector